Арбитражная оговорка — как избежать дефектов?

Сегодня повсеместно наблюдается тенденция роста коммерческого оборота между компаниями разных стран. В этой связи, для разрешения споров арбитраж становится наиболее эффективной альтернативой государственному суду. В силу глобализации заключается все больше контрактов, в которые включается арбитражная оговорка, и попытки юристов обезопасить или дать более расширенную спецификацию арбитражной оговорке, зачастую приводят ее к дефектам. Прочитав материал вы узнаете о том, как правильно включить арбитражную оговорку в контракт, как избежать ее дефекта и когда возникает патология.

Конечно, арбитражная оговорка — явление не новое. Еще в 1974 году Фредерик Эйсеманн привел 4 основные ее функции, не соблюдение, одной из которых приводит к ее дефекту. Во-первых, это установление обязательных последствий заключения оговорки. Во-вторых — исключение и ограничение государственных судов в арбитражный процесс, по крайней мере, до вынесения решения. В-третьих, надлежащие наделение арбитров полномочиями по разрешению споров, возникающих между сторонами. Ну и, наконец, в-четвертых, внедрение или определение процедуры, способствующей наиболее эффективному разрешению спора вынесением окончательного арбитражного решения и его приведением в исполнение.

Самой часто встречающейся ошибкой при составлении оговорки является указание несуществующего арбитража или неверное указание его наименования. До недавних пор по законодательству Казахстана нужно было указывать конкретное арбитражное учреждение, иначе оговорка являлась недействительной по правилам гражданского законодательства в части согласования существенных условий сделки. К счастью, это требование было отменено, однако важно помнить и о других проблемах, связанных с ошибкой определения арбитража, которые могут помешать компетентно рассматривать спор. К примеру, ранее законодательство требовало закрепления конкретного арбитража, сейчас этого требования уже нет. Это чревато неисполнимостью арбитражной оговорки, по причине того, что проигравшая сторона может оспаривать решение арбитража ссылаясь на его некомпетентность.

Патология арбитражной оговорки может возникнуть при совмещении или смешении механизмов разрешения споров. К примеру, в одном контракте может быть указано несколько механизмов судебных и арбитражных споров, которые накладываются друг на друга или, более того, могут быть взаимоисключающими. Также может случится такая ситуация: предположим, есть некий контракт, в котором имеется указание на обязательное досудебное урегулирование, также предположим, что арбитраж признает у себя отсутствие компетенции на рассмотрение данного спора, судебное регулирование направляет стороны в суд, который, усмотрев наличие арбитражной оговорки, отказывает сторонам в судебной защите.

Арбитраж должен рассматривать все или хотя бы часть споров из контракта или смешение судебного и арбитражного механизмов разрешения споров, и нечеткая ссылка на него еще не означает ее автоматическую неисполнимость и недействительность. Согласно закону, арбитраж, в который передан на разрешение спор, в каждом конкретном случае самостоятельно разрешает вопрос о наличии или отсутствии у него полномочий для рассмотрения спора. Практика показывает, что арбитражи, в которые переданы споры на рассмотрение, как правило, выносят определения о том, что они компетентны рассматривать такие споры.

Если же невозможно определить компетентный арбитраж для разрешения внешнеэкономических споров, то применяются нормы Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже от 21 апреля 1961 года. Данная конвенция устанавливает, что в этом случае истец может направлять просьбу о назначении арбитража к председателю компетентной торговой палаты.

В РК функции, изложенные в статье 4 Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, осуществляются арбитражным центром НПП «Атамекен».

Резюмируя приведенные причины недействительности оговорок, рекомендуем при составлении соглашения или включения арбитражного оговорки в контракт обратиться к стандартным арбитражным оговоркам. Они, как правило, размещены на сайте арбитражных учреждений, что значительно смягчает риск нарушения волеизъявления сторон относительно арбитража и его процедур.