Конец лжепредпринимательству и другие изменения в Уголовный кодекс

Автор: Олеся Кириловская, старший менеджер по юридическим вопросам Deloitte Caspian Region

4 июля 2017 года Президентом был подписан и опубликован Закон «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам совершенствования правоохранительной системы» (Закон).

Данный Закон, кроме прочего, внес важные изменения в Уголовный кодекс РК (УК РК). Одним из самых ожидаемых изменений стало исключение ст. 215 УК РК, предусматривавшей уголовную ответственность за лжепредпринимательство.

Тема лжепредпринимательства давно волновала бизнес-сообщество и последние несколько лет активно обсуждалась в рамках рабочих групп с Министерством государственных доходов и прокуратурой, в том числе с участием экспертов компании «Делойт». Результатом таких обсуждений стало внесение долгожданных изменений в УК РК. Следует отметить, что одним из основных аргументов для исключения ст. 215 УК РК послужило дублирование состава данной статьи в других статьях УК РК, к примеру, в ст. 216 «Совершение действий по выписке счета-фактуры без фактического выполнения работ, оказания услуг, отгрузки товаров» и в ст.  219 «Незаконное получение кредита или нецелевое использование бюджетного кредита».  

Поскольку ст. 215 УК РК предусматривала как понятие «лжепредпринимательство», так и уголовную ответственность за создание лжепредприятий, полагаем, что с ее исключением само понятие лжепредпринимательства будет исключено из законодательства РК. Следовательно, отсылки к данному правонарушению, содержащиеся в Налоговом кодексе, потребуется исключить. В данный момент досье на проект изменений в Налоговый Кодекс с соответствующими изменениями находится в разработке.

Тем не менее, остается открытым вопрос, как данное изменение повлияет на компании, у которых на момент принятия Закона имеются уведомления об устранении нарушений, по которым требуется произвести доначисление КПН и исключить из зачета НДС. Закону не придана обратная сила и он вступает в силу в обычном порядке — по истечении 10 календарных дней после его опубликования.

Будут ли данные Уведомления приостановлены? И будут ли выставлены новые уведомления – теперь уже не по факту лжепредпринимательства, а, к примеру, по факту выписки контрагентами фиктивных счетов-фактур – предполагающие те же последствия для контрагентов? Поскольку Уведомления основаны на приговорах суда о признании компаний лжепредприятиями, данный вариант видится спорным, тем не менее, развитие событий покажет только дальнейшая практика.

Еще одним важным изменением стала возможность освобождать организации и их должностных лиц от уголовной ответственности при добровольной уплате налогов, которая ранее отсутствовала. Для этих целей в ст. 245 УК РК было добавлено примечание, согласно которому: «Лицо, впервые совершившее деяние, предусмотренное данной статьей … освобождается от уголовной ответственности в случае добровольной уплаты задолженности по налогам и (или) иным платежам в бюджет, а также пени, установленных законодательством РК».

Данное нововведение унифицирует подход к налоговым и таможенным правонарушениям, поскольку ст. 236 УК РК уже давно содержит аналогичное примечание в случае добровольной уплаты таможенных платежей.

Данное изменение было очень ожидаемым. Следует отметить, что бизнес-сообществом предлагалось вовсе исключить уголовную ответственность должностных лиц по ст. 245 УК РК, поскольку в законодательстве РК, как и в международной практике, такое наказание допускается только при наличии доказанной вины и умысла должностного лица компании. Однако, при применении данной статьи, наличие умысла, как правило, налоговыми органами предполагалось, в нарушение презумпции невиновности предусмотренной Уголовным кодексом РК. Проблему представляет также сравнительно небольшой размер неуплаченного налога для применения уголовной ответственности. Такой размер составляет 20 000 МРП согласно части 1 ст. 245 УК РК и 50 000 МРП согласно части 3 ст. 245 УК РК. При таком небольшом пороге, уголовные дела могут возбуждаться практически в отношении каждого субъекта среднего и крупного бизнеса при наличии даже небольших арифметических ошибок при расчете налоговых обязательств. Тем не менее, включение примечания, хоть и не полностью решило проблему, но является положительным нововведением.

Резюмируя, хочется отметить, что принятие Закона показывает положительную динамику в области декриминализации и не может не радовать тот факт, что государственные органы приняли во внимание проблемы бизнес-сообщества и продемонстрировали готовность к дальнейшему диалогу.